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零供律师网发布2011年度中国零售商供应商法律关系调查报告

目   录

一、中国零供关系法律现状…………………………………………………………1

(一)零售商强势之表现形式 ……………………………………………………1

(二)零售商强势之原因分析 ……………………………………………………2

二、供应商维权障碍所在……………………………………………………………3

(一)零售商维权措施强势且立法滞后……………………………………………3

(二)审判实践中存在的问题及分析………………………………………………4

三、本报告建议………………………………………………………………………4

(一)针对供应商的建议……………………………………………………………4

(二)针对零售商的建议……………………………………………………………5

(三)对政府部门的建议……………………………………………………………6

附件一…………………………………………………………………………………7

附件二 ………………………………………………………………………………14

附件三 ………………………………………………………………………………21

中国零售商供应商法律关系调查报告

                      作者:隆安(上海)律师事务所 胡良 

随着中国零售业的发展,零售商与供应商这两个不同利益主体之间的利益博弈始终没有停息过,而且有愈演愈烈之势,这不仅不利于维护零供双方的利益,而且也损害了消费者的权益,同时也对流通业的发展构成潜在的威胁,破坏了和谐商业多赢观念的建立。鉴于此,我们结合2011年代理商超案件的司法实践,就2011年度调查报告发表如下:

一、中国零供关系法律现状

(一) 零售商强势之表现形式

第一,帐期。法律规定双方的帐期为交货之日起60天之内,而实际上超市的在这个问题上玩了一个文字游戏,一般都按照开票之日计算,导致实际上供应商的帐期在4个月左右,变相占用了供应商资金,优化自身的现金流;

第二,保底返利。举例说明,如约定双方月度返利维10%,同时还约定,如供应商一年中实际销售额小于1000万,仍然要按照1000万来交纳给超市返利,这实际是一种转嫁经营风险的行为,违背了双方共同联营经营的一个共担风险的原则,《零售商供应商公平交易管理办法》也明确予以禁止,但超市常有规定;

第三,零售商强制收取的未经供应商同意且未提供促销服务与销售供应商产品无关的促销费用。如“海报费”、 “条码费(新品费)”、“新品进店折扣”、“信息费”、 “厂商周费”、“冰柜费”、“促销导购管理费”、“包柱和侧柱广告费”、“路演费”等;

第四,采购、财务任意拖欠供应商货款。如某零售商中,供应商退场,按照惯例要压货款一年,且采购得知供应商退场,一般都要乱扣费用并大量退货,造成供应商极大经济损失,使其雪上加霜;

第五,合同外扣费。通道费用是零售商的后台毛利,是零售商利润的主要来源,一些零售商的费用指标是逐层下派的,当采购不能完成年初制定的费用目标,则对其手上的供应商进行摊派,强行收取;

第六,退货上的强势。退货的问题上,一个是空退,一个是低进高退。空退的意思就是在超市的系统内部显示退出了货款,但实际上供应商未拿到货物或拿到损坏的货物。低进高退是指在促销活动中,双方让利,供应商会以低于正常进货价格提供给超市方以便超市促销,促销结束后,超市将剩余的货物以正常的价格退回给供应商,实际赚取供应商的差价。这些情况发生,在供应商合作过程中,很难与采购交涉,日后维权也有很大困难,往往吃了闷亏;

第七,强迫供应商签署不平等条款。

    TESCO乐购2009年度合同,“甲方已为一方提供了与2008年度以及以往历年的《供应商应付费用协议书》中各项费用相应的全部促销服务和其他服务,乙方表示认可和满意,并对甲方收取《供应商应付费用协议书》各项费用的约定和履行没有任何异议;”

    TESCO乐购2010年度单独与供应商签署的对帐协议,“甲方对于乙方20091231日之前的货款和服务费用已结算完毕,所有应付款项已全额支付,双方对于20091231日前的货款无争议。”该协议类似条款均对供应商不利(见附件一)。

    乐天玛特2011年度合同条款约定,“双方确认截止本合同签订日,已经由卖方实际交付买方并已开具正确含税增值税专用发票,且双方约定的付款帐期已届满的供货,买方已向卖方全部结算并将相应货款支付完毕。”

(二) 零售商强势之原因分析

1.成本增加、渠道掌控、竞争激烈

零售商成本增加主要是受到三方面因素的影响,一是随着经济的发展,各项成本费用都在提高,比如商品管理成本、营销成本、财务成本、店铺成本等;二是随着现代科学技术的发展,网上购物已经成为时尚,而其方便的购物方式也逐渐被人们所接受,再加上外资企业的加入,使得各零售商对市场的争夺愈发激烈,而作为零售行业来说,其抢夺市场的方式不外乎扩大店面的辐射范围,即多开分店,而这也必然会增加其各项成本;三是在经济发展的同时,人们的消费观念也在发生着变化,不再是为了购物而购物,而更多的是把购物看成是一种消遣的方式,开始把更多的注意力投向消费的环境,服务的质量。作为零售商,为了迎合消费者的需求,必然会做一些改进,这势必会增加各项成本。

2.立法缺失、执法弱势、无行业协会

目前我国针对零售行业的法律主要是依据商务部等5部委于2006年发布的第17号令,至今已超过5年,略显滞后,对保底返利、不合理费用、强迫交易等作了一些规定,但对于一些出现的新情况如超市方要求供应商承担高额罚款、赔偿、畸高的返利、“货款结清”条款等并未涉及。办法规定行政处罚的上限是3万元,这对于零售商来说,无异就是九牛一毛,很难起到威慑的作用。

零售行业是国家社会经济中的一个重要组成部分,涉及国计民生,通货膨胀、食品安全等各方面的问题,目前该行业中只有这个17号令,且由于超市方对于当地的经济存在一定的贡献度,对于超市违反规定的执法力度也不强,这几年来我们一直积极致力于这些不合理行业规则的纠正,在给众多中小民营资本供应商朋友维权过程中,也感觉对供应商法律武器的缺失和保护不够。

    好在相关政府部门已经意识到了这个问题,20111226日,商务部、发改委、公安部、税务总局、工商总局印发《清理整顿大型零售企业向供应商违规收费工作方案》的通知指出,从201112月至20126月,五部门将在全国集中开展清理整顿大型零售企业向供应商违规收费工作。

二、供应商维权障碍所在

(一) 零售商维权措施强势且立法滞后

如本报告上述提到的零售商强势表现之第七点,双方签署了“货款已经全额结清”的类似条款,供应商想在退场后依据事实上双方货款是否真的全额结清来结算已不可能。看到这,读者可能要问,供应商为何要签署呢?没人逼迫你?就同样问题笔者也问过供应商,但设身处地想想,签署第二年合同之际,对方手头上有自己几百万货款同时自身拖欠厂家几百万货款的前提下,如果不签署不盖章,不仅次年合同无法签署,而且货款也不可能顺利结清,进退两难之际,绝大多数供应商都会选择签署。

然,就是这些条款,实践中往往均被法院认定为有效。法院认为,既然签署,就具有法律效力,而且民事权利是可以放弃的,即使真实情况是“货款未结清”但供应商盖章表明放弃了民事权利。即使从合同法上“显失公平”角度行使条款的撤销权,也要求在1年以内,很多供应商往往无此专业水准。从“霸王条款”的角度来推翻,也需要供应商证明此条款重复使用为前提,而作为供应商,对于附件一这种单独签署的类似协议如何证明零售商是在重复使用?

还有一些零售商,合同外扣费之前,采购要求供应商对于其扣费予以盖章确认,对于毫无话语权的供应商,理所当然地选择盖章,那么,这些合同外收费、违规收费、不合理收费在日后维权中也是没有指望了。

(二) 审判实践中存在的问题及分析

1.立案上的障碍和差异

因为供应商是逐年签订合同,有的法院就要求供应商起诉零售商应每年一个案件,如果要追溯到10年,则就单一门店可能要起诉10个案件,极大增强了供应商的诉讼成本。更有甚者,近日广州市萝岗区人民法院要求某供应商根据发票的数量来起诉,如有10张发票,就要起诉10个案件,实际上也增强了供应商的维权成本,目前此案也是搁置状态。

2.法院审理存在地域上的不平衡

如案件争议焦点之一,增值税发票可否作为供货金额的依据,这一点在华东地区,法院都可以依据发票来认定双方的货物买卖关系和金额,而在天津地区,很多法院单独凭此均不能认定,而是要求供应商提供完整送货单,实际中,送货单上有时候并为单价和总价,且多年来供应商也不可能完好保存,所以维权上也是障碍。

3.同一地域的法院也存在审理认定上的差异

上海地区一中院系统和二中院系统就审理此类案件也存在差异,对于案件争议焦点的把握存在不同认知。如案件争议焦点之一关于月度返利是否已在发票中扣除和格式条款的认定上,即使是同一个供应商同一份合同不同门店不同法院的认定也存在差异。(附件二、附件三)

三、本报告建议

(一)针对供应商的建议

1.进入商超领域要慎重

可能你的货物在卖场大量销售,但一年下来,你作为供应商却亏的血本无归。有的零售商采购为了招商,第一年的条件往往比较优厚,但月返和费用一般都是逐年增长的,到了第二年、第三年年末,供应商针对不堪重负的费用,往往是骑虎难下,因为不做的话,还有数月货款可能会被冻结,而继续做的话,供应商已经被压榨的没有利润,完全丧失话语权。我们建议供应商尽量选择那些供应商流动小,相对稳定的超市,对于经常性大量调换供应商的超市,建议供应商慎重选择。

2.提高自身素养和文化,构建和谐行业环境

很多供应商都是小型的民营贸易公司,对于这个门槛低,竞争激烈的市场环境,一些供应商往往采取商业贿赂、降低产品标准等道德缺失的手段来取得利润,甚至一些超大的供应商也会频频出现质量门事件,严重损害消费者的利益,在如今法制和舆论媒体监督逐渐健全和完善的环境下,往往自己也会得不偿失。

(二)针对零售商的建议

1.加强一线人员的培训

经常听到供应商的抱怨,说被采购、门店人员、甚至财务吃拿卡要。还有一位做服装行业的专柜供应商,他的退场就是不堪忍受门店内部人员对其服装的偷盗。吃拿卡要商业贿赂这些成本其实最终都计算在了消费者身上,零售商是否可成立专门部门对这些行为予以培训、防范、制止并打击。再有一个案例,一个供应商采购签订合同时,在约定“促销员管理费为1000//店”的合同文本中,采购人员将其中的“年”改成了“月”,而根据惯例,这笔费用都应为“年”,当时该供应商曾就此问题提出交涉,采购人员随口答复道,“打印错误,实际扣还是按照“年”来扣。”然,当年,该供应商退场结算时,采购人员还是按照1000//店来进行扣取该笔费用。采购人员为一线人员,与上游供应商接触洽谈,直接代表超市,他的言谈行为举止均为企业行为,表面上,他是在追求利益最大化,为超市争取利益,但实际中,损害的是自身的文化、信誉、口碑、供应商的忠诚度等。过度的追求企业利益最大化争取不属于自己的利润是对本企业的伤害。

2.加强具有社会责任感的企业文化建设

大企业应有大企业的社会荣誉感和责任感,这一点,现阶段民营资本零售商比外资零售商做的好。文化建设不仅仅是标语口号,它应通过企业行为、领导力、执行力、培训等多方面表达出来并深入人心。企业文化不是做给员工看的,也不是做给领导看的,更不是做给政府看的,它是生产力,它可以是一个无形的手推动企业发展。零售商的健康正直发展直接推动和谐的行业氛围。有的零售商在给采购培训时,告诉采购:“供应商的价格没有最低,只有更低,压死了再换。”这样的指导思想又是在过度追求企业利润而忽视了企业不应该忽视的东西。

3.规范通道费用

通道费是指供应商与大卖场合作过程中,每年要缴纳给大卖场的如进场费、海保费、月度返利(有的卖场叫月度奖励)、年返、信息管理费、促销员管理费、老店翻新费、节庆费、新品推广费等大卖场设定的五花八门的各种费用。这些费用可以分为两类:一是与销售额有关系的费用,月度返利和年返。一个是和销售额没有关联的,供应商缴纳的固定费用如进场费等,称为OI费用。这两年有些大卖场将一些固定费用统统纳入返利中,我们简称“大返利”。大卖场收取供应商的通道费属于大卖场的利润,称为后台毛利;大卖场从随后加价销售取得的利润,称其为前台毛利。通道费是由约10年前由家乐福带进中国的产物,各卖场尝到甜头后竞相学习,逐渐压挤供应商的一个手段。通道费用由众多部分组成,剔出掉不合理、不合法的收费,阳光收取合理并合法的费用,杜绝合同外收费。

(三)对政府部门的建议

1.完善立法

针对零售商采取的上述提到的一系列针对性的法律保护措施以及供应商在合作中的无话语权的状态,大部分供应商在诉讼维权上已经陷入了维权不能的状态,全国人大常委会或最高人民法院应该就此行业中出现的常见法律问题予以引导和规范,出台审理超市供应商案件的司法解释。和谐的行业氛围应该是以政府引导为主,企业、人民群众共同努力,随着社会经济的不断发展而逐渐完善成长。在《反垄断法》的基础上,推动对扼制“滥用零售商优势地位”行为细则的制定。

2.加强行政执法力度

意识到地方政府对大型零售企业存在一定的依赖性和零售企业良好的政府公共关系,建议中央部委和省级执行机关对大型零售企业的市场行为实施明查暗访、互查、调研等多种方式发现零售企业的违规行为并纠正之。将打击零售企业的违规收费行为作为长效机制来抓,多多倾听大中小型供应商的意见。

3.支持建立行业协会,引入公益诉讼机制

现在青岛已经建立了相应的供应商联盟,效果较好,北京正在筹备。行业协会的建立需要政府部门的支持,建立行业协会有助于弱势供应商群体结成联盟,有利于和零售商平等对话,并在出现矛盾的情况下,行业协会内部搭建调解机制,协商解决,尽早化解矛盾。

 

附件一

甲方:

华东区:

上海康交乐购超市有限公司

上海康仁乐购超市贸易有限公司

上海康育乐购超市有限公司

上海七宝乐购生活购物中心有限公司

上海华灵乐购生活购物有限公司

上海真北乐购生活购物有限公司

上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司

上海镇宁乐购生活购物有限公司

上海萃庄乐购生活购物有限公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司

上海金山乐购生活购物有限公司

上海宝山乐购生活购物有限公司

上海莘松乐购生活购物有限公司

上海松江乐购生活购物有限公司

上海南汇乐购生活购物有限公司

上海奉贤乐购生活购物有限公司

上海都市特易购超市有限公司

特易购商业(上海)有限公司

特易购商业(上海)有限公司周浦分公司

特易购商业(安徽)有限公司蚌埠涂山分

公司

杭州顶仁乐购超市有限公司

宁波乐购生活购物有限公司

杭州庆春乐购购物有限公司

杭州河滨乐购生活购物有限公司

常州市武进乐购生活购物有限公司

常州市公园乐购生活购物有限公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司湖州分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司萧山分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司无锡分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司金华分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司绍兴分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司宜兴分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司苏州塔园分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司昆山分公司

上海嘉定乐购生活购物有限公司义乌北苑分公司

特易购商业(江苏)有限公司无锡华夏分公司

特易购商业(浙江)有限公司温岭九龙大道分公司

特易购商业(上海)有限公司宁海兴宁中分公司

特易购商业(浙江)有限公司台州黄岩世纪大道分公司

特易购商业(江苏)有限公司无锡政和分公司

特易购商业(浙江)有限公司嘉善体育南分公司

 

北区:

 

天津塘沽乐购生活购物有限公司

天津金钟乐购生活购物有限公司

天津开发区乐购生活购物有限公司

天津津友乐购生活购物有限公司

特易购商业(天津)有限公司

乐购特易购商业(北京)有限公司大成东分公司

乐购特易购商业(北京)有限公司头西分公司

特易购商业(河北)有限公司

特易购商业(河北)有限公司秦皇岛河北大街分公司

特易购商业(山东)有限公司

特易购商业(山东)有限公司潍坊维州分公司

沈阳乐购超市有限公司

丹东乐购生活购物有限公司

大连乐购生活购物有限公司

大连西岗乐购生活购物有限公司

大连友好乐购生活购物有限公司

沈阳沈河乐购超市有限公司

沈阳铁西乐购生活购物有限公司

沈阳于洪乐购生活购物有限公司

丹东乐购生活购物有限公司绵山分公司

沈阳乐购超市有限公司陵西分公司

辽阳乐购生活购物有限公司

特易购商业(辽宁)有限公司大连金马分公司

特易购商业(辽宁)有限公司铁岭广裕分公司

特易购商业(辽宁)有限公司抚顺和平分公司

特易购商业(辽宁)有限公司沈阳浑南分公司

 

南区:

上海嘉定乐购生活购物有限公司顺德分公司           

上海嘉定乐购生活购物有限公司东莞市虎门分公司                                                                                                                                                                                                       

上海嘉定乐购生活购物有限公司东莞市常平分公司     

上海嘉定乐购生活购物有限公司东莞市厚街分公司     

                                                 

(以下简称“甲方”)

特易购商业(广东)有限公司顺德环市分公司

特易购商业(广东)有限公司广州中六分公司

特易购商业(广东)有限公司龙城分公司

特易购商业(广东)有限公司广州圣地分公司

泰斯科商业(厦门)有限公司

 

乙方:上海桔子纺织品有限公司化名)

对账协议书:

鉴于:

1.甲方、乙方签订了《商品购销合同》/《商品购销三方合同》/《商场专柜合同》及相应的《供应商应付费用协议书》或已形成了事实购销合同/专柜合作合同关系,以上合同和协议履行良好。

2.根据双方签订的《商品购销合同》/《商品购销三方合同》/《商场专柜合同》及相应的《供应商应付费用协议书》的约定和实际履行情况,甲方与乙方已对于20091231日之前的历年往来账目进行了对账,现双方确认以下协议以资共同遵守:

    一、甲方已在合同履行期间为乙方提供了《商品购销合同》/《商品购销三方合同》/《商场专柜合同》及相应的《供应商应付费用协议书》中约定的各项促销、广告和其他服务〔以下简称“该等服务”),乙方对甲方所提供的该等服务的结果表示满意。

二、甲方提供该等服务后,依约有权扣除各项服务费用。甲方在扣除相关费用后,已向乙方发出了扣款和/或支付通知,该等通知的形式包括但不限于电子/书面对账单、网络对账平台信息、服务费用发票等.

三、乙方在此确认已收悉截止至20091231日前甲方发送的所有扣款和/或支付通知,并对所有通知载明的扣费事项和金额无异议。

    四、甲方在20091231日前退回乙方的货物乙方皆已收悉,以上退货所对应的货款甲方有权在应付货款中扣除。

    五、甲方对于乙方20091231日之前的货款和服务费用已结算完毕,所有应付款项已全额支付,双方对20091231日前的货款无争议。

六、如在20091231日之前发生退货或促销服务的,但因账期或其他原因在20091231日之后再行结算的,甲方有权将该部分款项在20091231日后的应付货款中予以扣除,但该部分货款的结算并不影响本协议一至六条关于账款结算的效力。

七、本协议签订于20100101日。

八、本协议一式两份,双方各执一份,甲乙双方盖章后生效。

附件二

上  海  市  松  江  区 人  民  法  院

民 事 判 决 书

                          (2011)松民二()初字第1395

    原告上海松江乐购生活购物有限公司,住所地上海市松江区方松街道新松江路935号。

    法定代表人陈承家,董事长。

    委托代理人秦蓁、彭咏梅,上海市汇业律师事务所律师。

    被告杭州桔子工贸有限公司(化名),住所地浙江省杭州市江平区桔子路50号。

    法定代表人桔子(化名),总经理。

    委托代理人胡良、陈增高,北京市隆安律师事务所上海分所律师。

    原告上海松江乐购生活购物有限公司诉被告杭州桔子工贸有限公司(化名)买卖合同纠纷一案,本院于2011822日受理后,依法适用简易程序,由代理审判员张波独任审判,并于同年1013日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人秦蓁,被告的委托代理人胡良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

    原告上海松江乐购生活购物有限公司诉称:2006年至2009年原、被告签订4份商品购销合同,由被告向原告超市供货。被告供货后,根据供货数量向原告开具增值税专用发票。同时,因原告为被告提供了销售渠道以及各类促销服务,被告应按合同的约定向原告支付返利及各类服务费用。2011年原、被告就货款纠纷诉至法院,被告向原告主张全额支付发票减收款之间的差额,但对返利及服务费未作处理。现原告就上述费用起诉,请求判令:被告支付原告费用141,998.17元。审理中,原告变更诉请,要求被告支付原告费用137,980.40元。

    被告杭州桔子工贸有限公司(化名)答辩称:不同意原告的诉讼请求。理由为:1、关于返利,被告已经在开票时扣除。2、关于各类促销费用,原告没有提供促销服务,但被告以现金形式支付给了原告相应的促销费。3、原告主张促销服务费用已经超过了诉讼时效。

    原告为证明自己的主张,向本院提供证据及被告的质证意见如下:

12006年至2009年商品购销合同4份,证明原告与被告存在合同关系,原告有权收取年返利、月返利及相关约定的费用,且合同中均有供应商接受服务确认书构成对上一年度服务费用的认可;

被告对该证据的真实性没有异议,但是:1、根据2006年合同第4页第一行约定,被告应当支付的月返利已在开票时扣除。 2、附件2供应商接受服务确认书中被告对原告提供的服务认可,属于格式条款,应属无效。3、原告的诉请已经超过诉讼时效在货款纠纷一案中原告主张的应扣除月返利、年返利等相关费用也已经超过了诉讼时效了,不存在发生中断。其余3份合同质证意见同上。

22007年至2009年部分记账联1组,证明:1、原告向被告开具发票,按照合同约定原告以抵销货款形式支付服务费,且被告对此明知且确认的。2、返利和服务费并没有在开票时扣除,而是以抵消货款的方式收取,且被告是明知的;

被告对该证据的真实性没有异议,说明被告以现金方式交付了原告促销费,且被告认为原告存在重复扣费的情形,故无法证明原告的证明目的。

3.被告起诉乐购其他门店的起诉状10份及2006年至2008年被告与所有乐购门店的发票明细1组,证明2006年至2008年的销售数额已经达到原告收取返利的数额要求; 

被告对诉状真实性没有异议,对于发票明细的真实性有异议,系原告单方制作,不予认可,也无法证明原告有权收取返利。

4.民事判决书1份,证明被告在合作期间向原告供货的总金额; 

被告对该证据的真实性没有异议。

    被告向本院提供的证据以及原告的质证意见如下:

    2006和 2007年部分对账单1组,证明月返利在开票中己经扣除,因为原告对账采取网上对账,故该对账单没有加盖原告印章。其中2007418日显示开票金额是扣除了折让金额。且被告是适用订单折扣的供应商;

原告对该证据的真实性无法确认。对于折前进价和收货价格不是按照月返利进行计算,无法证明已经扣除月返利。

结合原、被告的举证、质证意见,本院认证如下:被告对原告提供的2006年至2009年商品购销合同、2007年至2009年记账联、起诉状及民事判决书没有异议,本院予以确认;原告提供的2006年至2008年被告与所有乐购门店的发票系原告单方面制作,被告不予认可,故本院不予采信;被告提供的20062007年的部分对账单落款处没有原告盖章或签字,且原告不予认可,本院亦不予确认。

经审理查明,2006年,原、被告签订商品购销合同一份,有效期为200611日起至同年1231日止。合同约定,作为对原告的让利,被告按月给予原告折扣,折扣率为月含税交易额的7%,被告按年给予原告折扣,折扣率为年含税交易额的1%。合同附件1约定:排面促销陈列费4,000/店,促销广告费(MI)200//期、单店周年庆促销广告费1,000/J华东区周年庆促销广告费1,000/店,新品推广服务费500//品项,排面翻新费2,000/店。

 2007年,原、被告签订商品购销合同一份,有效期为200711日起至同年1231日止。合同约定,作为对原告的让利,被告按月给予原告折扣,折扣率为月含税交易额的7.5%,被告按年给予原告折扣,折扣率为年含税交易额的1%。合同附件1约定:直邮服务费200//期,整体促销服务分摊费:单店1,00。元/店、全国1,000/店、节假日100//节,新品推广服务费50//品项,商品推广服务费4,000元。

 2008年,原、被告签订商品购销合同一份,有效期为200811日起至同年1231日止。合同约定,作为对原告的让利,被告按月给予原告折扣,折扣率为月含税交易额的11%,被告按年给予原告折扣,折扣率为年含税交易额的2%。合同附件1约定:直邮服务费200//期。

 2009年,原、被告签订商品购销合同一份,有效期为200911日起至同年1231日止。合同约定,作为对原告的让利,被告按月给予原告折扣,折扣率为月含税交易额的14%,被告按年给予原告折扣,折扣率为年含税交易额的2%。合同附件1约定:直邮服务费200//期,首次推广服务费4,500/店,新品推广费100//品项,一般信息服务费2,400/年。

上述4份合同中均约定,对于适用订单折扣的供应商,其折扣直接在发票中扣除。合同附件1的约定的应付费用,原告有权自应付货款中扣除。任何应向被告收取之款项,原告有权在应支付被告之货款中予以抵销,不论抵销之债务是否系因退货、违约金、赔偿金、进场费、服务费和其他费用而产生。

另查明,被告就双方之间的货款纠纷曾诉至法院,本院已作出(2011)松民二()初字第503号民事判决书,确认原、被告双方之间总的业务量为901,747.68元,被告向原告开具相应的增值税发票。关于月返利、年返利和进场费等,原告曾主张在货款中予以抵扣。

再查明,2006年被告开具增值税发票的金额为178,991.82元,2007年开票金额为161,335.74元,2008年开票金额为344,531.58元,2009年开票金额为216,888.54元。

本院认为,本案的争议焦点有三:一是月返利、年返利被告在开票时有无扣除;二是原告有无提供促销服务,被告是否应支付原告各类服务费;三是原告主张促销服务费是否超过诉讼时效。

针对争议焦点一,本院认为,关于年度返利、月度返利,系原告按被告实际销售额的一定比例收取的费用,属双方合同约定对销售利润的分配方式,该约定不违背法律的相关强制性规定,故原告在本案中有权向被告主张2006年一2008年的年返利费及2006年一2009年的月返利费。2009年的年返利因未达到实际销售额的标准,故原告并未主张。被告辩称其属于订单折扣的供应商,返利已直接在发票中扣除。但在被告提供的对账单中无法证明返利已扣除,故被告不属于享有订单折扣的供应商,且被告也没有证据证明返利的款项已在开票时予以扣除,故对被告的辩称意见,本院不予采纳。

针对争议焦点二,本院认为,关于2006年的排面翻新费、促销广告费(DM广告费)、排面促销陈列费、单店周年庆、华东周年庆、新品推广服务费,2007年的整体促销服务分摊费一单店、全国、直邮服务费、新品推广费、商品推广服务费、整体促销服务分摊费一节假日,2008年的直邮服务费,原告提供的2007年、2008年、2009年的商品销售合同的附件1供应商接受服务确认书中,被告已对上一年度即2006年、2007年、2008年的全部促销服务和其它服务表示了认可和满意,并明确了对应付的各项费用约定无任何异议,应当确认原告已经按照合同约定全部履行了广告促销服务,故原告要求被告支付该部分促销费及其它费用的诉讼请求并无不当,本院予以支持。被告辩称以现金形式支付过部分促销费,但未提供相应的支付凭证,且原告对此也不予认可,故对被告的上述辩称意见,本院难以采信。

关于2008年的新品推广服务费、缺货违约金、整体促销服务一节假日、整体促销费一全国,原告提供的2008年商品购销合同中对上述费用未作约定,原告也没有证据证明己为被告提供了上述服务,且被告明确表示原告未提供上述服务,故对该部分服务费的诉讼请求,本院不予支持。

关于2009年的首次推广服务费、新品推广费、一般信息服务费、直邮服务费,虽然在2009年商品购销合同中对上述费用进行了约定,但原告没有证据证明已为被告提供了广告促销服务,故对该部分服务费的诉讼请求,本院亦不予支持。

针对争议焦点三,本院认为,原、被告之间长期存在业务往来,双方的货款及相关服务费滚动结算。被告最后一次向原告开具增值税发票的日期为200912月,在(2011)松民二()初字第503号买卖合同纠纷一案中,原告己经主张在货款中抵销返利及相关的服务费,原告主张抵销的行为构成诉讼时效的中断,故本案原告的诉讼请求并未超出诉讼时效。

据此,依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十三条第八款的规定,判决如下:

一、被告杭州桔子工贸有限公司(化名)于本判决生效之日起十日内支付原告上海松江乐购生活购物有限公司返利费、服务费等共计126107.22元;

二、驳回原告上海松江乐购生活购物有限公司的其余诉讼请求。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费3,140元,减半收取1,570元,由原告上海松江乐购生活购物有限公司负担158.93(已付),被告杭州桔子工贸有限公司(化名)负担1,411.07(于本判决生效之日起七日内交付本院)

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第一中级人民法院。当事人上诉的,应在递交上诉状次日起七日内按  《诉讼费用交纳办法》的规定向本院预交上诉受理费。逾期不交的,按自动撤回上诉处理。

                                           

代 理 审 判 员    张波

                                           二〇一一年十一月十八日

                                           书  记  员      刘红艳

附:相关的法律条文

《中华人民共和国合同法》

第一百零九条   当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。

《中华人民共和国民事诉讼法》

第六十四条    当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。

  ……

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第二条   对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以佐证。

没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。

《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》

第十三条  下列事项之一,人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力:

……

()在诉讼中主张抵销;

……

附件三

上  海  市  静  安  区  人  民  法  院

民 事 判 决 书

(2011)静民二()初字第487

    原告杭州桔子工贸有限公司(化名),住所地浙江省杭州市江平区桔子路50号。

    法定代表人桔子,总经理。

    委托代理人胡良,上海东方环发律师事务所律师。

    被告上海镇宁乐购生活购物有限公司,住所地上海市静安区南京西路2066号地下一、二层。

法定代表人徐宗平,董事长。    

委托代理人秦蓁,上海市汇业律师事务所律师。

原告杭州桔子工贸有限公司(化名)诉被告上海镇宁乐购生活购物有限公司买卖合同纠纷一案,本院于2011516日受理后,依法由审判员张志良独任审理,于2011712日公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡良、被告委托代理人秦蓁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称,原告于2003年起与被告建立长期合作经销关系,原告据约供应货物后,被告以各种理由拖欠原告价款共计人民币(下同)112, 537. 75元。原告经与被告交涉未果,诉至法院,要求判令被告支付价款112, 537. 75元,诉讼费由被告承担。

原告提供证据:

1.增值税发票,证明原告诉称的事实。

2.对帐单,证明月返利、退货等已经在开票时扣除。

被告辩称,根据原、被告签订的购销合同约定,被告有权在原告的价款中扣除合同相应约定的费用,即月返利、年返利、促销服务费等,共计.92, 218. 14;退货价值15, 336. 60元,还应扣除原告漏交的增值税发票金额4, 105. 44元和漏计算的已付价款45, 949. 68元以及其他费用。

被告提供证据:

 1.购销合同六份及附件,证明原、被告约定被告应当扣除相应费用的事实。

 2.费用明细表,.证明被告提供了相应的促销服务,并向原告出具发票。

 3.统计表、起诉书等,证明2005年一2008年原告销售达到年扣返利标准。

 4.进货单、退货单,证明原告退货价值15, 336. 60元,由原告负责进货人员签收。

被告对原告提供的证据1真实性无异议,对证据2有异议。原告对被告提供的证据1, 3真实性无异议,对证据2, 4有异议,认为被告未提供促销服务等,相关费用不应收取;未收到退货;月返利费用已经扣除。

经庭审质证,原告提供的证据、被告提供的购销合同及附件的证据真实合法,与本案的事实存在关联,本院予以确认。

经审理查明,2003年起,原告向被告供应百货(未签订合同)2004年一2009年,原、被告签订六份商品购销合同及附件约定,原告向被告供应百货,期限200411日至20091231日止,原告按交易额给予被告6%-14%的折扣(月返利)1%-2%的年折扣(返利,年度交易额300万元一1, 000万元),原告应向被告支付进场费、节假日广告费、促销费和新品推广服务费及促销员管理费等;2006年一2008年三份商品购销合同载明,对于适用订单折扣的供应商,其折扣直接在发票中扣除;原告的交货以被告的订单为依据。协议还对其他条款作了约定。

截止200912月,被告尚欠原告价款共计112, 537. 75元,扣除被告退货价值15, 336. 60元和已付价款45, 949. 68元、原告漏交的增值税发票金额4, 105. 44元,扣除原告应支付被告的费用:2004年月返利8, 908. 37元,2005年月返利5, 829. 03元、年返利1, 943. 01元、进场费4, 000元,2009年月返利7, 628. 76元,被告应当支付原告价款共计18, 836. 86元。

以上事实,有原、被告提供的证据及当事人所作陈述为证,并经庭审质证,本院予以确认。

本院认为,原、被告间的合同约定,系双方当事人真实意思表示,合法有效。被告应按约定向原告支付价款,原告也应按约定将进场费、月返利(折扣)、年返利(折扣)从上述款项应从被告支付价款中予以抵消。被告主张抵扣的商品推广服务费、直邮服务费和促销员管理费及退货等,因被告未提供证据证明自己已经提供了相应的义务,缺乏依据,不予采信。原、被告在2006年一2008年的合同中约定,对于适用订单折扣的供应商,其折扣直接在发票中扣除;原告的交货以被告的订单为依据,故应认定被告已按原告出具的发票中已扣除折扣,被告主张的2006-2008年月返利、年返利,缺乏依据,不予采信。据此,为维护社会正常经济秩序,保护当事人合法的权益,依照《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款、第一百零九条之规定,判决如下:

被告上海镇宁乐购生活购物有限公司应在本判决生效之日起十日内偿付原告杭州桔子工贸有限公司(化名)价款人民币 18, 836. 86元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行的债务利息。

本案案件受理费人民币2, 550. 80元减半收取为人民币1,275.40元,由原告负担人民币205. 40元、被告负担人民币1, 070元。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。

                                             审  判  员   张志良

                                             二〇一一年七月二十日

                                             书  记  员   徐   磊

附:相关法律条文

《中华人民共和国合同法》

第九十九条   当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

    ……

第一百零九条  当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。

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